Оформление отношений с инвестором

14 минут
27.06.2021
Ваш проект преодолел стадию FFF, и, чтобы успешно преодолеть «долину смерти», необходимо найти инвесторов. Как с бизнес-ангелом, так и с венчурным фондом необходимо юридически оформить отношения таким образом, чтобы обе стороны смогли получить от сотрудничества то, на что рассчитывали.

Оформление отношений с инвесторами — такая же важная задача, как и их поиск. Ведь все труды по их привлечению могут не окупиться из-за неправильно составленного договора или невыгодной модели отношений.

В чем суть
Отношения с инвестором могут оформляться разными способами. Рассмотрим наиболее часто встречающиеся.
Заем
Заем является одним из самых простых способов оформления отношений с инвестором. Он требует минимального документооборота, а проект получает деньги здесь и сейчас. К нему чаще всего прибегают в отношениях с бизнес-ангелами.

Одновременно преимуществом и недостатком займа является минимальное участие инвестора-займодавца в делах компании:
Плюс заключается в том, что займодавец не войдет в состав участников вашей компании и не сможет повлиять на управленческие решения в компании наравне с вами.
Минусом может быть незаинтересованность займодавца-инвестора в том, чтобы проект стал успешным. Интерес займодавца — получить деньги с процентами на условиях, предусмотренных договором.
Самый большой недостаток заемной модели — необходимость погасить заем при помощи денежных средств или активов, которые уже используются в вашем деле.

Эту проблему позволяет решить следующий вид инвестирования.
Конвертируемый заем
Конвертируемый заем — часто используемый способ, поскольку позволяет привлечь инвестиции в короткие сроки. Им пользуются и бизнес-ангелы, и венчурные инвесторы. В отличие от простого займа в конвертируемом займе инвестор вправе конвертировать основную сумму и проценты при наступлении определенных обстоятельств в доли (акции) компании. Например, при достижении компанией определенного размера выручки или прибыли.

Это позволяет избавиться от необходимости «вынимать» деньги из компании для погашения займа. В случае, если дела пойдут в гору, инвестор, скорее всего, пожелает конвертировать свой заем в долю в компании.

Следовательно, инвестор имеет большую заинтересованность в успехе проекта, потому что тогда он сможет войти в капитал компании. При этом возможность не пользоваться конвертацией и требовать возврата займа дает инвестору дополнительные гарантии в случае, если его прогнозы не оправдаются.
Вклад в уставный капитал компании
Вклад в уставный капитал — это классическая форма инвестирования. Если стороны выбирают его, то компания, получатель инвестиций, увеличивает уставный капитал по следующей процедуре:
Инвестор подает в общество заявление о внесении вклада в уставный капитал общества и вступлении в состав его участников.
На общем собрании участников единогласно принимается решение о принятии нового участника (инвестора) в общество.
Одновременно единогласно принимается решение о внесении изменений в Устав, об определении номинальной стоимости и размера доли инвестора, изменении размеров долей участников.
Инвестор вносит вклад в уставный капитал в течение 6 месяцев с момента принятия решения. Если переход права на имущество подлежит государственной регистрации, то необходимо соблюсти регистрационные процедуры, чтобы вклад считался внесенным.
В течение месяца со дня внесения инвестором вклада единоличный исполнительный орган общества должен подать в ФНС заявление о регистрации изменений в уставе в ЕГРЮЛ.
Если общество действует на основании типового устава, необходимо в течение месяца с даты внесения инвестором вклада просто уведомить ФНС об изменениях в составе участников и размерах долей.
Выбирая такой способ оформления отношений с инвестором, вы получаете нового партнера, который теперь, будучи участником, вправе участвовать в управлении компанией.
Краудфандинг
Краудфандинговые кампании — это либо способ привлечь внимание к новому продукту, либо действенный способ привлечь деньги, хотя и не достигающий тех же объемов, что венчурное инвестирование.

Краудфандинговые кампании организуются на специальных платформах, которые имеют свои условия и особенности использования. Например, правила авторизации, требования к пользователям и возможные способы инвестирования.

Общим для них является то, что платформа выступает посредником в отношениях между:
фаундером, создателем продукта, который хочет привлечь деньги на его реализацию и развитие, и
бэкерами, людьми, дающими деньги на проект.
Существуют следующие виды краудфандинга:
Классические краудфандинг—пользователи платформы переводят деньги на проект и не получают никаких прав участия в проекте. Взамен им, как правило, предоставляется сам продукт на более выгодных условиях, например в более ранний срок. Посредством платформы, которая выступает агентом, заключается договор между фаундером и бэкером. Этот договор ближе всего к договору купли-продажи с предварительной оплатой покупной цены.
Краудинвестинг — бэкеры приобретают акции или иные ценные бумаги фаундера, которые размещаются на краудинвестинговой платформе. Примеры таких площадок в России: «StartTrack», «Альфа-Поток», «АтомИнвест». У некоторых таких площадок есть собственные депозитарии, ведущие учет приобретенных бэкерами ценных бумаг.
Краудлендинг — бэкеры выступают в роли займодавцев для фаундеров, а платформа становится посредником при заключении договора займа между ними.
Краудинвестинг и краудлендинг регулируются недавно принятым федеральным законом от 02.08.2019 № 259-ФЗ «О привлечении инвестиций с использованием инвестиционных платформ и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации». Центральный банк выступает в качестве регулятора деятельности краудинвестинговых и краудлендиноговых платформ.

Почему это важно
Выбор способа оформления отношений с инвестором определяет последующие взаимоотношения с ним. Так, инвестировав в компанию, лицо может получить доступ к управлению ее делами. Если компании не нужно столь активное вмешательство инвестора, то стоит рассмотреть иные варианты. Например, договор займа, классический краудфандинг или краудлендинг.

На что обратить внимание
При заключении договора займа необходимо обратить внимание на следующее:
Помимо определения суммы займа и процентов, необходимо предусмотреть условие о том, в какой форме заем будет возвращаться — постепенно или единовременным платежом.
Скорее всего, инвестор будет настаивать на включение в договор условий об обеспечении выплаты суммы займа, поскольку вложение в новые проекты носит рисковый характер, а обеспечение будет выступать для него некой подстраховкой.

Поскольку зачастую единственным ценным имуществом компании, нуждающейся в финансировании, является ее интеллектуальная собственность, займодавец может настаивать на предоставлении ему залога прав на объекты интеллектуальной собственности. Это означает, что фаундер может их лишиться, если не вернет заем.

Поэтому можно предложить инвестору альтернативный вариант — личное поручительство или иное имущество в залог.
При оформлении отношений с инвестором путем заключения договора конвертируемого займа необходимо учесть следующее:
Договор конвертируемого займа может быть заключен инвестором как с ООО, так и с непубличным АО. В обоих случаях договор конвертируемого займа должен содержать следующие условия:

— срок и (или) иные обстоятельства (например, достижение заемщиком определенных финансовых показателей), при наступлении которых займодавец вправе предъявить требование о конвертации денежной суммы займа в доли (акции) компании.

— цена размещения дополнительных акций акционерного общества во исполнение договора конвертируемого займа (порядок ее определения) или номинальная стоимость доли в обществе с ограниченной ответственностью, на получение которой может претендовать займодавец в результате конвертации.
В случае, если вы ведете проект через ООО, договоры конвертируемого займа, которые вы заключаете с инвесторами, должны быть нотариально удостоверены. Требование о конвертации инвестор будет предъявлять нотариусу, который уведомит вас об этом.
Как в случае с непубличным АО, так и в случае с ООО, для заключения договора конвертируемого займа требуется предварительное согласие общего собрания участников общества. В противном случае договор конвертируемого займа будет ничтожным.
Принципиально при заключении договора о конвертируемом займе избегать фиксированной оценки, которую определяет сам инвестор, поскольку это может привести к неадекватной оценке стоимости компании и неоправданно большому размеру доли инвестора.
Если инвестиции будут оформлены в качестве вклада в уставный капитал, то нужно учитывать следующее:
Вклад в уставный капитал увеличивает его на внесенную сумму. Чтобы размер уставного капитала увеличивался, например, не на всю сумму вклада, а лишь на ее часть, можно внести суммы в имущество общества, а не в уставный капитал. Вклад в имущество не регистрируется.
Если вы хотите, чтобы номинальная стоимость доли, которую получает инвестор, была меньше суммы его вклада, заявление инвестора о внесении вклада в уставный вклад ООО и решение общего собрания участников ООО должно указывать на непропорциональное соотношение вклада и номинальной стоимости доли. Это также можно предусмотреть в корпоративном договоре между инвестором и обществом.
Некоторые инвесторы могут настаивать на заключении соглашений о недопущении размытия их доли при последующих раундах инвестирования. Это означает, что при последующих вкладах в уставный капитал размеры их долей будут сохраняться.
Если вы используете модель краудинвестинга, следует учесть, что:
В соответствии с Законом «О привлечении инвестиций с использованием инвестиционных платформ» предметом краудинвестинга могут стать эмиссионные ценные бумаги (акции АО, облигации АО и ООО), но не доли в ООО. Соответственно, для привлечения инвестиций через краудинвестинг вам нужно либо задуматься об эмиссии облигаций, либо учредить АО.
Передать долю в ООО посредством краудинвестинга не получится и путем конструкции утилитарного цифрового права, поскольку оно не допускает передачу активов, сделки с которыми подлежат нотариальному удостоверению.
Если вы используете модель классического краудфандинга, то вам необходимо учитывать:
Содержание правил отдельных платформ, которые, как правило, различными способами ограничивают ответственность платформ.
То, что платформа — это лишь посредник между вами и бэкерами, которые в случае обнаружения недостатков в продукте предъявят требования к вам.
То, что правила отдельных платформ предусматривает возврат денег инвесторам при недостижении цели сбора.
Если вы решили использовать модель краудлендинга, вам необходимо иметь в виду:
В случае просрочки возврата предоставленного займа бэкер может уступить вашу задолженность платформе, и выплачивать долг придется уже ей.
Платформы не будут отвечать по вашим долгам, поскольку являются простыми посредниками.
Краудлендинг не особенно популярная форма среди инвесторов, поскольку высоки риски дефолта фаундеров, поэтому высокого притока средств ожидать не следует.
Во всех формах привлечения инвестиций, где инвестор становится участником вашей компании, он будет проводить due diligence нематериальных активов, которые составляют основную ценность в IT-компаниях. Поэтому важно привести в порядок документацию о правах на интеллектуальную собственность перед каждым раундом инвестиций.

Если после успешного раунда инвестиций выяснится, что ключевая разработка принадлежит бывшему сотруднику, с которым вы забыли урегулировать отношения по поводу создания служебных произведений, то это может нанести существенный ущерб. Например, работник запретит выпуск и продажу приложения, где использованы его объекты, либо потребует большую компенсацию.
NB!
При оформлении отношений с иностранным инвестором используются похожие модели. При этом дополнительно нужно достичь договоренность по вопросам применимого права и правовой юрисдикции в случае возникновения спора.